Трудности внутригруппового финансирования: налоговые риски

19.05.202019.05.2020 by Ваш Казначей

При принятии решения о внутригрупповом финансировании важно принимать во внимание не только перспективы коммерческого развития компании-заемщика и ее текущую финансовую устойчивость.

Помимо особенностей юридического сопровождения таких сделок, есть ряд налоговых и бухгалтерских аспектов, которые следует учесть при выборе способа финансирования в рамках группы компаний.

Существует несколько распространенных вариантов внутригруппового финансирования:

Кредит от материнской компании (в т.ч. от иностранного взаимозависимого лица)
Кредит от других участников группы (в т.ч. физический «кэш-пулинг»)
Вклад в имущество (увеличение чистых активов дочерних компаний за счет вклада в УК, передачи имущества, имущественных или неимущественных прав, а также освобождения от задолженности).
Кредит от независимого банка по гарантии или под поручительство иностранной взаимозависимой компании (косвенный вариант внутригруппового финансирования).

Кредит от материнской компании

Безусловно получение средств материнской компании, которая, как правило, обладает большей ликвидностью и более низкой стоимостью привлечения капитала, сулит и большие выгоды для компании-заемщика. В большинстве случаев дочерняя компания может рассчитывать на кредит по ставке существенно более низкой, чем в коммерческих банках (либо вовсе на кредит под 0%).

Наибольшие налоговые риски возникают у компаний, привлекающих средства в виде кредита от иностранного взаимозависимого лица. Такие схемы финансирования привлекают максимальное внимание налоговых органов и воспринимаются в качестве контролируемой задолженности. Налоговики изначально рассматривают подобные сделки как способ вывода прибыли и избежания налогообложения со стороны иностранной материнской компании.

Потому часто проценты по кредиту, которые в норме должны вычитаться из налогооблагаемой базы и облагаться по ставке от 20% до 0% (если у России есть соглашение об отсутствии двойного налогообложения со страной-получателем), могут переквалифицироваться налоговым органом как дивиденды, которые не вычитаются из базы при расчете налога на прибыль и облагаются налогом по ставке от 5% до 15%.

Переквалификация платежей по кредиту из процентов в дивиденды юридически основывается на правилах «тонкой капитализации»: для этого необходимо, чтобы суд признал такую задолженность контролируемой, и чтобы сумма займов от кредитора в три раза превышала размер чистых активов заемщика. При выполнении этих двух условий по всем платежам по кредиту (или по их части) будут доначислены налоги на дивиденды (в случае если заем предоставлен иностранным собственником, если же заем предоставлен российской взаимозависимой компанией, налог на дивиденды не удерживается). Также все эти процентные платежи будут убраны из налогооблагаемой прибыли за соответствующие периоды, в результате чего будет доначислен налог на прибыль компании-заемщика.

В целом для того, чтобы доначислить налоги по сделке, суду достаточно признать задолженность контролируемой.

Какая задолженность считается контролируемой?

Это непогашенный долг перед иностранным взаимозависимым юридическим лицом, либо перед иными лицами, выступающими поручителем, гарантом или иным образом обеспечивающими исполнение данного долгового обязательства. В целом критерии определения контролируемой задолженности довольно размыты. В большинстве случаев суды в РФ встают на сторону налоговых органов. Поэтому все сделки по привлечению финансирования от материнской компании должны иметь прочное экономическое обоснование для защиты своей позиции в суде.

Кредит от других участников группы

Доначислить налоги и пени через суд налоговая может по всем кредитным соглашениям, не только между прямо аффилированными, но и любыми взаимозависимыми компаниями. Эти риски относятся не только к классическим договорам внутригруппоовго займа, но и ко всем соглашениям в рамках реализации механизма кэш-пулинга.

Чтобы иметь сильную позицию в случае, если придется оспаривать доначисление налогов в суде, компания должна подготовиться следующим образом:

Максимально детализировать все договоры займа между компаниями группы (в той же степени, как и договоры с любыми сторонними кредиторами, например, банками). В договоре займа нужно обязательно указать процентную ставку и порядок ее определения, сроки возврата кредита, прядок получения траншей (платежей по кредиту) и ответственность кредитора в случае неисполнения обязательства. Таким образом, нужно обеспечить соответствие кредитного договора условиям срочности, возвратности и платности.
Устанавливать размер процентной ставки по кредиту на основании принципа ТЦО (трансфертного ценообразования). Т.е. размер процентных ставок по внутригрупповым займам должен соответствовать рыночному уровню, но не должен превышать уровень процентной ставки, которую готов предложить заемщику невзаимозависимый банк. Ставка по внутригрупповому кредиту может определяться, например, на основании ключевой ставки ЦБ или индикативной ставки LIBOR, скорректированной на фиксированный процент.
В случае если финансовое положение внутригруппового заемщика существенно меняется, необходимо инициировать пересмотр условий финансирования. Если принимается решение о реструктуризации задолженности, то оно должно быть экономически обосновано и изложено в письменной форме.
Групповые казначеи и финансовые специалисты, готовящие сделку по привлечению финансирования, оказывающие консультационные и координационные услуги, должны получить за эту работу рыночное вознаграждение.
При заключении трансграничных сделок (включая сделки физического кэш-пулинга) следует соблюдать и все требования валютного законодательства РФ: оформлять паспорт сделки и обеспечить выполнение требований по репатриации займов, выданных иностранным резидентам.

С меньшими рисками компания может получить беспроцентный заем от другой компании группы, если все стороны сделки – российские компании. В таком случае платежи по кредиту не будут уменьшать налогооблагаемую базу. Поэтому при таком варианте финансирования у налогового органа будет меньше поводов считать, что сделка совершена в целях занижения налогов или вывода капитала за пределы РФ.

Вклад в имущество

Если компания-заемщик не в состоянии обслуживать процентный долг, финансировать бизнес внутри группы также можно через вклады в уставный капитал или имущество компании. При этом вклад в имущество, в отличие от беспроцентного кредита, увеличивает стоимость чистых активов (ЧА) компании-заемщика.

Преимуществом этого варианта является и то, что сделки по передаче некоторых имущественных объектов (например, интеллектуальных прав), а также вклад в уставный капитал компании не облагаются налогом ни на стороне получателя, ни на стороне вкладчика. Кроме того, вкладчик может изъять вложенное имущество без уплаты налогов. Однако следует помнить о юридических рисках, которые могут возникнуть в случае, если подобное изъятие будет предшествовать банкротству финансируемой компании.

В качестве вклада в имущество иногда встречается прощение долга – например, при зачете встречных требований. Однако, и при таких сделках очень часто возникают существенные налоговые риски. В частности, суды в РФ рассматривают такие взаимозачеты и прощения в качестве получения дохода в неденежной форме и постановляют доначислить налог. При этом не учитывается аргументы защиты об отсутствии дохода из-за того, что отсутствовало фактическое перечисление денежных средств на расчетный счет.

Кредит от независимого банка под гарантию иностранной материнской компании

Способ косвенного внутригруппового финансирования – это получение кредита от независимого банка под поручительство или гарантию иностранной взаимозависимой компании. Часто иностранные материнские компании имеют доступ к дешевому финансированию, которым они могут поделиться со своими иностранными дочками через механизм предоставления гарантий или поручительств по банковским кредитам (как правило, это осуществляется через международные банковские структуры, в которых у материнской компании имеются открытые кредитные линии).

Однако если иностранное лицо обязуется исполнить долговое обязательство по кредиту с банком и является взаимозависимым по отношению к компании-заемщику, то налоговые органы, вероятно, не согласятся с вычетом процентов по такому кредиту из налогооблагаемой базы. Согласно российской судебной практике, кредит перед независимым иностранным банком, обеспеченный гарантийным письмом другого независимого иностранного банка, расценивается как контролируемая задолженность, если гарантийное письмо было выдано под условие его встречной гарантии со стороны иностранного акционера.

Таким образом, многие экономические выгоды внутригруппового финансирования компенсируются наличием существенных налоговых рисков, которые должны быть вовремя учтены и минимизированы еще на этапе планирования сделки.

2,252 total views, 1 views today

Следите за нашими обновлениями:

0 0 голоса

Рейтинг статьи

Facebook

Twitter